Opdateret: Torsdag den 26. januar 2012
Praktiske løsninger efter RenoNorden kendelsen
Advokat Niels Tiedemann, DELACOUR DANIA. Den 26. januar 2012
RenoNorden-sagen handler om lovligheden af den pointmodel for pris, som i praksis formentlig har været den mest udbredte i mandsminde.
Afgørelse af sagens realitet
Klagenævnet har truffet afgørelse om sagens realitet i en kendelse af 9. januar 2012, RenoNorden mod Skive Kommune. Forud for denne afgørelse havde Klagenævnet i en kendelse af 20. juli 2011 om opsættende virkning fundet, at betingelsen om ”fumus bonis juris” var opfyldt. Ifølge denne foreløbige bedømmelse kan den pointmodel, som indklagede anvendte, ikke kan danne grundlag for en lovlig tildelingsbeslutning. Denne bedømmelse fastholdt Klagenævnet i den senere kendelse. I det konkrete tilfælde var anvendelsen af pointmodellen ifølge Klagenævnet i strid med principperne om ligebehandling og gennemsigtighed i udbudsdirektivets artikel 2.
Pointmodellen
Den omhandlede pointmodel tildeler tilbuddet med den laveste pris det højeste pointtal og andre tilbud et forholdsmæssigt pointtal efter formlen: point for anden pris = højeste pointtal x laveste pris/anden pris.
Konkret begrundelse
Af begrundelsen fremgår, at pointmodellen ”muligt kan anvendes uden problemer i andre sammenhænge”, og at den i det foreliggende tilfælde, hvor pris vægter 70 %, ikke er egnet til at sikre den fastsatte vægtning. Klagenævnet bemærkede, at det påhviler indklagede at sikre, at en given pointmodel er egnet i relation til det konkrete udbud at sikre en bedømmelse af tilbuddene, som respekterer den fastsatte vægtning. Begrundelsen er således konkret. Afgørelsen må forstås på baggrund af dels den fastsatte vægtning, dels den konkrete spredning i de tilbudte priser. Når vægtningen er 70 %, og spredningen mellem det laveste og næstlaveste tilbud er på 2,19 % og ca. 20 % for alle tilbud, sikrer pointmodellen ikke, at den fastsatte vægtning på 70 % respekteres.
Praktiske udfordringer består
Kendelsen af 20. juli 2011 om opsættende virkning efterlod praktikere med flere udfordringer, herunder ikke mindst hvilken forskel i point en forskel på 2,19 % i pris skal medføre, når pris vægter 70 %. Det giver kendelsen af 9. januar 2012 ikke et svar på. Klagenævnet kunne ikke erstatte den uegnede pointmodel med anden pointmodel, og Klagenævnet kunne derfor heller ikke konstatere, om den vindende tilbudsgiver havde afgivet det ”økonomisk mest fordelagtige tilbud” eller ej.
Praktiske løsninger
Gennem tiden har Klagenævnet i adskillige kendelser taget stilling til pointmodeller for pris. RenoNorden-kendelsen er derfor kun en af flere kendelser, som tilsammen tegner det fulde billede af de udbudsretlige krav til en pointmodel for pris. Se mere herom i artiklen ”Evaluering af pris i udbud” på Udbudsportalen.dk. Artiklen er skrevet før den første RenoNorden kendelse kom til offentlighedens kendskab.
Ifølge RenoNorden-kendelsen er det et generelt krav til en pointmodel for pris, at den i det konkrete udbud er egnet til at sikre en bedømmelse af tilbuddene, som respekterer den fastsatte vægtning. Denne egnethed består i, at pointmodellen i praksis kan afspejle den spredning i de tilbudte priser, som er forventelig, jf. herved Klagenævnets begrundelse for den foreløbige bedømmelse, som er gengivet i kendelsen af 9. januar 2012.
I forbindelse med det konkrete udbud kan det være en praktisk udfordring at afgrænse den forventelige spredning i de tilbudte priser. Særlig stor kan udfordringen være, hvis en opgave ikke tidligere har været udbudt, eller kontraktgenstanden er væsentligt ændret siden sidste udbud af opgaven.
Imidlertid er en ordregiver ikke forpligtet til på forhånd at fastsætte og oplyse om evalueringsmodellen i udbudsmaterialet, jf. f. eks. kendelsen af 11. oktober 2011, HHM A/S mod Københavns Kommune. Endvidere må en ordregiver tage de tilbudte priser i betragtning som en del af sit kendskab til markedspriserne for tilsvarende ydelser, jf. kendelsen af 26. maj 2011, Convergens A/S mod Viborg Kommune.
I mangel af et tilstrækkeligt grundlag for at afgrænse den forventelige spredning i de tilbudte priser kan en ordregiver derfor afvente tilbuddene og først derefter fastsætte en egnet pointmodel for pris. Det skal dog ske i overensstemmelse med ligebehandlingsprincippet.